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楼主: zzj0102
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难以理解的法律规定(七):采购活动违法了,居然要终止采购活动!

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11#
发表于 2011-3-2 21:48:16 |只看该作者
  谷辽海先生有篇旧文《我国政府采购废标制度矛盾重重》(相关链接http://bbs.ebnew.com/read.php?tid=58564)。文中关于“废标”的四大法定情形的分析,相当具有专业水准。
  下面引述一段原文举个例子:
  〔其次,第二项法定情形:出现影响采购公正的违法、违规行为的。这一条款中的“违规行为”如何判断?“规”指的是什么?是行政法规还是行政规章?是招标公司的规章制度还是采购人的相关规定?我们同样看不到相关的立法解释(引文完)〕
  

  这里提到“违规行为”无法判定问题,或许有人会认为这是无理取闹,但从法理学的角度分析,是非常有道理的。   
  打个比方:一旦因为这个所谓的“违规行为”废标而进入诉讼程序,双方就会各执一词。一方说违规指的是法规和规章;另一方会说,所谓的“规”,不能仅仅理解为“法规和规章”,公司的规章制度也是“规”,政府集采中心的规定也是“规”,招标文件的规定也是“规”。出现这样的争议,就很难判断了。在这种情况下,这个条款非但没有起到任何作用,而且还带来一大堆的麻烦。
  试问:立一条类似这样的没有可操作性的法律规定有何意义?立法者应该具有的严谨的思维在哪里?这些都是值得质疑的。   
  在我看来,立法者自己就没有弄清楚“行为违反法律法规的规定”和“违法违规行为”这两个表述之间,其意义是有着巨大差异的。
  如果是非法学专业出身的工作人员,或者是只想学习一点法律知识考取招标师,不要求去弄清楚这些理论。
  但是,如果是一个立法者,出现这样的失误,几乎就是无法容忍的!因为,这种低级失误会导致某些法条根本无法执行,凭空多了些无端的争议!——盗用一句粗话,就是“没吃到鱼,还惹上一身腥”,这不可笑嘛!

  我曾经说过“终止采购”和“终止本次采购”两种表述,所要表达的语义之间的差异,也是非常巨大的。
  一旦进入司法程序,法官的判断,是根据一般意义上的理解,而不是每天、每个案件、每个条款都去揣摩立法者的初始意图!更何况,作为诉讼当事人,都可以对法条进行有利于自己一方的解读,只要这种解读不违背常理,就不能判定他的理解是错误的。
人在江湖飘,哪能不挨刀?!新浪专业招标博客,内容详实,版面唯美:http://blog.sina.com.cn/u/1088532310
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发表于 2011-5-25 11:56:24 |只看该作者
此规定没有错误也没有歧义。仍然是理解的错误。“终止采购活动”当然仅指已经开始的采购活动(本次采购)而言。重新开始采购后,是另外的采购项目和采购活动,不受前面“终止采购活动”的影响。
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精灵王

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发表于 2011-5-25 13:14:24 |只看该作者
引用第11楼沈律师于2011-05-25 11:56发表的  :
此规定没有错误也没有歧义。仍然是理解的错误。“终止采购活动”当然仅指已经开始的采购活动(本次采购)而言。重新开始采购后,是另外的采购项目和采购活动,不受前面“终止采购活动”的影响。
支持“沈律师”的理解!
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发表于 2011-5-25 17:41:43 |只看该作者
我觉得重点在于“影响采购公正的”无论是违反什么法,还是规,须影响采购公正,如果没有影响采购公正,即便是出现了杀人放火也不能废标。
终止采购活动也不是终止政府采购项目,政府采购项目不仅是招标或采购过程。
e-mail:ctcitc@163.com;QQ:75846630
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发表于 2011-5-30 16:05:57 |只看该作者

回 3楼(lanchong) 的帖子

这个是正解
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