讨论 如何理解招标文件中的“★”号条款？

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讨论 如何理解招标文件中的“★”号条款



目前正在进行着的格力空调诉广州市财政局一案，经各大媒体宣传和评论，已经是沸沸扬扬。尽管法院尚未作出判决；但是，人们可以看出，此案涉及到的诸多问题，必将对中国的采购招标投标产生重要的影响。



作为“专业”采购的招标投标社区论坛，应当就此实际案例深入讨论。本人拟选择几个突出问题，和大家一起探讨。



这是总的第一个问题：如何理解招标文件中的“★”号条款 ？



不管案件涉及到的双方如何说，也不管法官如何判决；从采购招标实践的角度出发，本人以为这个问题实际上涉及到四个方面：如何设；如何审；如何投；如何评。



这四个方面搞清楚了，再遇到质疑投诉也就好处理了。



第一是：如何设置招标文件中带““★”号条款 ？



第二是：监管部门如何组织审查，确保其招标文件是合理的科学的，而且不带有歧视性？

    第三是：如何投？指的是投标人看到这样的招标文件，是否必须提出疑问，加以澄清……而在投标文件中，如何表示满足招标人的要求？



第四是：如何评？



主要是指评标委员会的各个专家如何评比，挑选出技术经济合格的，价格又是最低的预中标候选人，以及排序？



下面，将最近几篇文章的有关段落摘编，仅供参考和讨论：

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下面，将最近几篇文章的有关段落摘编，仅供参考和讨论：



《一波三折的格力废标案》 中国采购与招标网 2009-11-11　　来自 中国财经报网  

作者：  赵家旺　王珅　孙善臣


（摘录）


【专家视点



如何界定★号条款是关键



对于这起引发广泛关注的政府采购案件，业内专家也表达了自己的看法。一位不愿透露姓名的专家表示，这只是政府采购中一起普通案件，之所以引起如此多的关注，全是由于炒作。



而针对案情本身，有关专家也对记者做了一番剖析。



“本案的关键要看招标文件是如何对★号条款加以界定的。不同的招标文件可能对★号条款的界定不一样。如果招标文件中明确界定投标文件未完全满足投标文件中★号的条款和指标，或不符合招标文件的其他要求，有重大偏离的，将构成废标情形，而且企业的投标文件确实存在这些情形，那么无论通过何种途径都不会改变废标的合法性。”中机国际招标有限公司岳小川这样认为。



同时，岳小川表示，当前针对供应商投诉处理的规定并不是很完善。实际工作中，在缺乏详细具体的制度规定情形下，采购监管部门和操作机构往往会根据事件的具体情况作出处理决定。



一位法学专家表示，法律上在认定事实时，是以双方辩论和证据为基础，即使某一方当事人叙述的事实为客观发生，如果没有证据，法院也不会认可。至于本案，孰是孰非，最终要靠法院裁决。



“★号条款”注解



★号条款，即招标文件中带有★号标记的内容，一般分为商务部分★号条款和技术部分★号条款。



商务部分★号条款主要为投标人在投标过程中必须满足的商务性审查事项，比如投标人必须按招标文件要求提交投标保证金；投标文件需按照要求逐页签字的；投标人及其制造商与招标人、招标机构不得有利害关系；投标人的投标文件、资格证明文件需符合招标文件要求；投标文件需法定代表人签字；投标人业绩需招标文件要求等等。



技术部分★号条款为采购人对拟采购项目规定的主要技术规格和指标，或者对主要技术条款所需的技术资料支持等。



通常来讲，不符合招标文件★号条款是否构成废标，取决于招标文件的具体规定。如果招标文件规定★号条款不是废标条款，那么就不能以此作为废标理由，而只能扣掉一定的分数。如果招标文件要求，投标文件有一项或者几项未对★号条款做出实质性响应即构成废标情形，那么投标文件是否响应★号条款就构成了废标的依据。】


保存时间:2009/11/11
原标题:资讯中心 一波三折的格力废标案

http://www.chinabidding.com.cn/zbw/zxzx/zxzx_show.jsp?record_id=4168261

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《从高考的角度想想格力废标案 》中国采购与招标网  2009-11-11　来自 新京报  


（摘录）


简单地说，招标文件就是告诉卖者“我要买什么东西”，投标文件就是要告诉买者“我要卖给你什么东西。”政府采购活动中，采购人和供应商是平等的民事主体，都要维护自己的利益。采购人有两个渠道：一是制定采购需求；二是对供应商提供的产品进行核验。供应商也有两个渠道：一是如果采购人实质性条款设置不合理，供应商可以提出质疑，要求采购人修改；二是如果对质疑答复不满意，可以向财政部门提起投诉。如果供应商没有质疑就参与了投标，就等于认可了采购人的需求，也就必须承担未响应实质性条款的后果。】


【也许有人会问，如何在政府采购活动中保护像格力这样的知名企业呢？还是以高考为例，我们姑且把格力当作一个三好学生。众所周知，在高考开始前，三好学生会预先得到5分的高考加分。但是，一旦高考开始，面对同一张考卷，不管你是三好学生还是普通学生，大家就都是平等的，因为分已经加过了。同样的道理，在政府采购中，具备良好的履约能力和信誉的企业都会在商务部分和技术部分获取一定的“加分”，分加过之后，所有参加投标的企业就都是平等的。此后，不管是什么企业，只要专家认定该企业没响应实质性条款，就不能接受其投标。】

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《从格力“废标案”看提高中标几率 》2009-11-04　中国采购与招标网  


（摘录）


    【因投标文件“不符合招标文件中有星号标记的内容”而出局。对此，格力认为自己的产品质量完全符合采购方的标准,价格有竞争优势，且经过各种检验机构鉴定，因而对以文字表述问题为由而被淘汰无法认同。 “但是在投标文件中我们的叙述可能有些失误及矛盾的地方，同时我们引用了一些旧产品的数据，这些数据可能与标准不符，但我们提供的新产品数据完全符合要求。” 格力公司相关人员如是说。



那么“不符合招标文件中有*标记的内容”是不是导致废标的依据呢？根据《政府采购货物和服务招投标管理办法》第56条中规定的其他废标的情况有：1未交投标保证金的；2.未按招标文件规定要求密封、签署、盖章的；3不具备招标文件规定资格要求的；4不符合法律、法规和招标文件规定的其他实质性要求的；另根据几点所谓带*号技术参数，在《机电设备国际招投标实施办法》和《进一步规范机电产品国际招投标活动有关规定》中关于废标的情况有，投标文件不满足招标文件技术规格中加注星号（*）的主要参数要求或加注星号（*）的主要参数无技术资格支持的应予以废标。可以看到如果是机电项目国际采购没有满足招标文件加注星号（*）条款一定是废标的原因。但是在政府采购项目中星号（*）技术参数是不是废标条款还要看招标文件的具体规定。如果招标文件规定带星号（*）的条款不是废标条款就不能以此做为废标理由，只能扣分。如果招标文件要求有一项或者几项的带*号条款没有达到导致废标，那么没有响应带*的条款就是没有做到对招标文件的实质性响应是导致废标的理由。格力公司的“废标案”究竟结果如何，,还有待进一步的庭审的结果。假如，格力公司真是由于评标委员会所说“没有实质性响应招标文件中带有星号*的条款”，而导致废标，的确值得惋惜。由此，也应该引起广大投标人的注意，通常情况下投标人可以通过以下几点在实际参与招标活动时提高中标几率，避免不必要的纠纷发生。】（下略）

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《剖析 格力空调“失标案”的几个关键问题》中国国际招标网 作者 高子正



（摘录）

【笔者知道的是：中国最早应用打星号的是世界银行贷款项目。后来，商务部主管的机电设备国际招标开始使用；由于该办法比较简单、明确地表示出招标人对设备的主要和关键的要求（技术参数），既提示投标人的注意，也有利于评委着重关注和评审，此种办法便逐步在政府采购和工程招标中推广起来。


但是，可能许多人并不清楚的是，为了使此办法不能与招标投标的法律冲突，商务部注意事先做了两件事：


一个是在宣讲招标投标政策办法的时候，强调业主在编制招标文件的时候，一定注意确切的慎重的确定哪些指标要打上星号，有何利弊。星号的要求的技术指标含义必须十分的明确。星号不是越多越好；过多的星号，导致投标人非常容易被“废标”，最后吃亏的，也许还是招标人自己。



另一个是，在招标文件正式颁发之前，招标人（通过招标代理），要从商务部的专家库中，抽取2名以上的专家，初步审查该标书。审查主要是看其是否科学合理；尤其是看其有没有歧视性；换句话说，加了星号以后，能够满足要求的投标人是否在三个及以上。



因为，《招标投标法》要求投标人在三人以上；我们必须遵循其规定。



如果，加了星号的招标文件提出的要求只有一家可以满足，则其被认为是有歧视性的，对其他投标人是不公正的。那样发出的招标文件，应该是不合法的。】



请大家讨论：

如何理解这四个方面；或者，还有无其他的补充？

qinl

如何界定★号条款是关键
设立★号条款的本意，应该是用户需求绝对不能少的条款，即是指只有该条款达到要求，才能保证采购到所需要的设备，任何偏离该要求的设备，都不是用户所需要的，可以说是不可能达到用户使用要求的。
那么，任何★号条款必须经过专家仔细论证，确保有绝对必须的理由。那种故意设立不必成立的★号条款来造成采购的偏向性，应该受到谴责，这是“三公”原则的要求。

cgibin

引用第3楼gzztitc于2009-11-16 16:00发表的  :
《从格力“废标案”看提高中标几率 》2009-11-04　中国采购与招标网  


（摘录）

.......

但是在投标文件中我们的叙述可能有些失误及矛盾的地方，同时我们引用了一些旧产品的数据，这些数据可能与标准不符，但我们提供的新产品数据完全符合要求。” 格力公司相关人员如是说。
这个已经很清楚了，你投标用的旧产品，不符合要求，怎么能允许用新产品的数据替换呢？投标文件的实质性内容，是不允许补正、修改的！！！