浅谈招投标的歧视性

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在招投标实践活动中，经常有投标人问：“这个项目有没有侧重意向？有的话我们就不参加了。”；业主也向我们咨询，他们看中了某个品牌，技术要求出来后，特别担心被投标人以有歧视性为由来投诉，也担心看中的品牌以高价来应标。本文就此谈谈个人的观点。
一、法律的权威规定和大家的误解：
《中华人民共和国招标投标法》第十八条规定：招标人不得以不合理的条件限制或者排斥潜在投标人，不得对潜在投标人实行歧视；商务部《机电产品国际招标投标实施办法》（13号令）第二十一条也规定：招标文件不得设立歧视性条款或不合理的要求排斥潜在的投标人。
由此可看出，法律法规是严禁招标文件的歧视性条款。
但是业主在提出招标技术要求时，根据各自的具体需求和项目前期调研情况，多少都会有一定的侧重意向；商务部13号令规定招标条款中可以加注*号条款、以及规定投标对招标响应偏离的最大项数、范围等，就是允许侧重意向的存在。
问题是大家误解了歧视性与侧重意向。
比如：某企业的加工中心国际招标项目，根据产品工艺的实际需求，招标技术要求为：（1）机床的工作台2m×1.6m（*号）；（2）定位精度为±0.002mm（*号）；（3）带自动交换工作台手臂（非*号），（其它条款不详述）。若满足第（1）（2）条款的厂家有三家以上，则该招标不存在歧视性的问题；第（3）条款表明厂家的侧重意向，即：侧重于带自动交换工作台手臂的产品，但不排除不带自动交换工作台手臂的产品；从此例可看出歧视性与侧重意向的不同。
实际上，没有侧重意向的招标文件是无法编制的、也是不负责任的、低水平的。
二、歧视性与侧重意向的判别方法：
招投标实践中，带歧视性的招标文件可导致能实质性响应的投标少于三家，即使有三家也可能是串标；而带侧重意向的招标文件不会导致这种情况的发生。当然，能生产招标产品的制造商确实少于三家、或者产品供不应求等其它特殊情况除外。
三、招标人（或招标代理机构）如何远离歧视性投诉，同时又能以较低价采购中意的产品：
商务部13号令规定：对招标文件中的重要商务和技术条款（参数）要加注星号（“*”），并注明若不满足任何一条带星号（“*”）的条款（参数）将导致废标。评标依据除构成废标的重要商务和技术条款（参数）外，还应包括：一般商务和技术条款（参数）中允许偏离的最大范围、最高项数，以及在允许偏离范围和条款数内进行评标价格调整的计算方法，一般参数的偏离加价一般为0.5%，最高不得超过1%。
利用“*”号条款可以用门槛排除低档次的产品入围搅局，但要保证入围的厂商能有三家以上；利用一般偏离加价不得超过1%，可以表明自己的侧重意向，同时限制较中意产品投标价格的虚高。比如：能入围的投标人有A/B/C三家，业主比较中意的是A，调查的市场价为100万，B、C两家市场价为98万、96万，则招标技术要求可以编制为：A家全部响应要求，B家一般偏离为三项，C家一般偏离为五项，规定一项偏离评标加价1％；正常情况下，A/B/C投标价为100、98、96万，评标价分别为100、100.9（98×1.03）、100.8（96×1.05）万，则A中标；若A自认为招标侧重意向于自己，报出101万的价格，则中标人变成了评标价最低的C；若B主动降价投标96万，其评标价为98.9万，其它情况不变B就以最低评标价中标；这样就限制了A价的虚高。同时由于“*”号条款保证三家以上潜在投标人，招标文件不会因歧视性被投诉。
四、投标人对歧视性和侧重意向的正确理解和应对：
投标人只有了解自己、了解对手，并且尽力改变自己来适应招标，才是正确的投标态度；
只有了解自己和对手的产品的每一个参数和每一项技术指标，才知道本项目是否真正有三家以上产品能实质性满足招标要求，才知道自己是否真正被歧视；同时，要反复阅读招标文件，认真仔细理解招标文件侧重意向，若发现侧重意向有利于自己，则要有正常而不是暴利的心理来报价；若发现侧重意向不利于自己，则要更加尽力降低报价、修改自己的技术方案以降低对招标的偏离项数，努力适应招标要求，才能增加中标的可能性。
五、本文分析歧视性的意义在于：
对招标人（或招标代理机构）而言，编写的招标文件能引起多家投标人的投标兴趣、又能以较低价采购到较中意的产品，同时没有歧视的嫌疑；
对投标人而言，可以判断项目是否真正存在歧视性条款，同时根据招标文件的侧重意向决定投标的高、中、低价格策略。
六、其实不光招标，任何人在购买任何产品时，客观上都存在一定侧重意向，但你不能因此就歧视别的产品；比如想买一个不锈钢碗，你不能说是因为搪瓷碗不能盛饭而不买搪瓷碗，但你可以想办法以合理的价格买到不锈钢碗。