小议水利部09施工招标文件范本（一）

jinhaixia

一  写在前面的话

关于法律效力的层级问题，此文不再赘述，相信读者也有所了解。据此，《招投标法》应该是大于各部委的《范本》，即各部委的范本不能与《招投标法》违背。中国现行的关于招投标的最密切的法律就是《招投标法》和《政府采购法》，这两种法律效力是平行的，但是《政府采购法》规定“政府采购工程的适用《招投标法》”，这句话曾经引起一片哗然，因为这句话的意思是《招投标法》已经作为《政府采购法》的下位法，显然不合适（相关问题不是此文讨论重点，笔者带过）。
二 09水利范本的编制前提
九部委已经联合编制了《范本》，水利部在此前提下为什么还要编制自己的《范本》，水建管（2009）629号文作了如下说明“为加强水利水电施工招标管理，规范资格预审文件和招标文件编制工作……结合工程特点和行业需要”。前提是合情合理的，但是，根据此意思，09的《范本》应该是结合具体的工程实际的，即针对水利项目的行业特点，制定相关技术条款和合同的范本，然而《范本》确因此也改变了部分商务条款，笔者甚为不解。
三 几个小问题
1、3.7.3条款 要求已标价的工程量清单必须加盖注册水利造价工程师执业印章
造价师的管理是“全国性”的，即部级管理，而造价员的管理在各省，不同的省份对造价员的管理有不同的规定，但是个人认为，只要是拥有编制造价的能力，不管是造价员和造价师都应该允许，单纯的只要求造价师盖章，不合理。。对于项目比较大的，可以作此要求，可是，大的项目毕竟是少数，绝大部分项目，造价员完全可以编制相关清单。

2、5.1条款 投标人法定代表人未参加开标会的投标文件无效
《招投标法》的规定是“邀请投标人法定代表人或委托代理人参加”，既然是“邀请”，别人既可以接受，也可以不接受，这是众所周知的道理。不接受邀请就投标无效，明显违背《招投标法》。
更有意思的是，《范本》5.1条款本身就相互矛盾。前面是按招投标法说的邀请投标人法定代表人或委托代理人参加，后面紧接着就说“不参加投标无效”。让人看了不禁哑然失笑。

3、 9纪律和监督
《范本》花很大的篇幅说明了哪些情况属于“串通”“围标”“挂靠”等，可是，没有相应后果的条款。虽然国家其他的法律法规对此已经做了明确说明。可是，根据招标文件的前后对照性。最起码要说句“出现情况之一作废标处理”吧。喜欢较劲的专家评委老是为此发牢骚——发现问题了，可是根据招标文件哪个条款废他的标呢？

4、 10.3 原件
此条款要求投标人提供一大堆的原件资料，加大专家评审难度的同时，我也在想，投标文件是专家评审的唯一依据，不能在外部寻求佐证啊。。转念一想，提交原件可以证明投标文件提供材料的真实性，这确实是件好事。但是，如果不提交原件呢？？？招标文件里同样没有说明。

以上4个小问题估计很多支持者给的答案是，提出更高的要求。。笔者认为，不能将明显违背《招投标法》或者其精神的条款或规定看作是“更高要求”。这样可能导致整个招标市场的混乱。笔者举一例子说明：

必须招标范围大家都很熟悉，200万的工程必须招标，某些地方规定50万以上就必须招标是“更高要求”的话，据此推断，1元以上必须招标岂不是“最高要求”？？这样难道最符合《招标法》精神？？

四、《范本》没有提及的几个问题
《范本》是根据水利行业特殊性编制的，但是实际工作中几个问题还没有能够提及。笔者根据评标现场以评标者的视角提出：
1、项目经理的相关要求有，但是没有项目经理不得在两个项目任相同职的说明，招标文件没有的条款不能作为评标依据，在评标中如果发现此问题难道不闻不问？？？
2、委托代理人、安全管理人员……（见P35  2.1.2）这些人员要求是投标单位本单位人员。此说法太没操作性。请问专家依据什么来判断呢？？？
3、关于废标和投标无效的条款分散在各处
废标和投标无效的条款是投标人最关心的问题。作为一个国家级的机构，怎能不考虑招标人和投标人的共同利益？？在笔者看来，这些都是投标人的“地雷”。建议将这些条款单独汇总到一起，供投标人阅读。

第一部分的后记

今天无事，想到哪些到哪，先“抛个砖”试试水，以后再详细整理并细读《范本》，粗陋之处还请各位专家海涵，毕竟在各位面前我还是小学生水平。

zzj0102

关于这个问题，个人发表过自己的看法。见http://bbs.ebnew.com/read.php?tid=51237&page=2

wsytl1976

我水利方面的知识很欠缺，进来学习，向楼主和板凳学习~~~~~~

[s:89]

王毅青

[s:125]学习中。。。。。

sunzhengqi

提得很有深度，特别是必须招标的如200万的工程必须招标，某些地方规定50万以上就必须招标是“更高要求”的话，据此推断，1元以上必须招标岂不是“最高要求”？？这样难道最符合《招标法》精神？就是这困扰着很多代理机构！有时不知怎样操作。我想应该在规定必须招标的同时应该考虑社会成本问题。我们招标的目的之一就是提高经济效益。

cgibin

楼主显然进行了深入的思考，这种钻研精神值得我们学习！
谈谈我的一些不成熟看法（不一定正确，供大家参考）：
1、3.7.3条款 要求已标价的工程量清单必须加盖注册水利造价工程师执业印章
　　－－这是行业壁垒的必然，我在另贴说了，我没考水利系统的造价师，现在就不能做水利项目的造价咨询项目！
2、5.1条款 投标人法定代表人未参加开标会的投标文件无效
　　－－这是很多地方或行业的通行做法，虽然不合法，但，有其合理性：有效的打击围标（借资质），包括要求保证金从基本帐户汇出的做法，如出一辙。
3、委托代理人、安全管理人员……（见P35  2.1.2）这些人员要求是投标单位本单位人员。此说法太没操作性。请问专家依据什么来判断呢？？？
　　－－我们是根据社保缴费记录来判断的。
4、10.3 原件 此条款要求投标人提供一大堆的原件资料
　　－－背着一捆原件到处跑，确实很麻烦。有的地方是这样做的：实行备案制（不强求，自愿备案），备案时查验原件（资质、人员、业绩、财务等），备过案的投标时就不用查验原件，没备案的要查验原件的。

bql79

这种情况我们这边也很多，招标文件规定开标时项目经理必须到现场签字确认，如没有到现场开标，则投标文件拒收。投标保证金也不是在投标截止前提交，而是在开标的前一天就要到账