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[综合] 对《招标投标法实施条例》第二十六条的质疑

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发表于 2012-3-27 09:39:10 |只看该作者 |正序浏览

对《招标投标法实施条例》

第二十六条的质疑

第二十六条 招标人在招标文件中要求投标人提交投标保证金的，投标保证金不得超过招标项目估算价的2%。投标保证金有效期应当与投标有效期一致。
依法必须进行招标的项目的境内投标单位，以现金或者支票形式提交的投标保证金应当从其基本账户转出。
——摘自《中国人民共和国招标投标法实施条例》

一、关于投标保证金有效期

《招标投标法实施条例》第二十六条规定，“投标保证金有效期应当与投标有效期一致”。
世界银行采购标准招标文件对投标保证金有效期的规定是，“超过投标有效期28天；或在适用时，超过延长后的投标有效期28天”。
商务部的《机电产品采购国际竞争性招标文件》第二册第六章投标资料表对投标保证金有效期的规定是，“投标保证金有效期应当超过投标有效期30日”。
七部委的30号令《工程建设项目施工招标投标办法》对投标保证金的规定是，“投标保证金有效期应当超出投标有效期三十天”。
《招标投标法实施条例》规定“投标保证金有效期应当与投标有效期一致”将有可能使投标保证金对中标人失去约束力，特别是当投标保证金是银行保函时。
如果中标人以种种借口迟迟不与招标人签合同或/和提交履约保证金，一直拖延至投标有效期临近结束才宣布拒签合同或签了合同未提交履约保证金，此时，投标保函的受益人已没有时间通过开户银行与出具投标保函或信用证的银行联系及办理有关支付手续，因为保函或信用证因已过有效期而失效。虽然，投标保证金是汇票或现金时，已入受益人账户，但在严格的意义上说，过了投标保证金有效期，已经入账的汇票或现金已不再是原来意义上的投标保证金了，应该是已经失效的投标保证金了。已经失效的投标保证金是不能不退还的。
在世界银行标准招标文件的投标保函格式中规定，“任何要求本保函支付的通知必须由我方在上述截止日期或之前在我方的办公室收到”。

二、关于投标保证金金额

《招标投标法实施条例》第二十六条规定，“投标保证金不得超过招标项目估算价的2%”。
那么，请问：
1.  这个“招标项目估算价”只有招标人才有，投标人怎么知道呢？
2.  如何在招标文件中明示投标人应该提交的投标保证金金额呢？
3.  是否意味着，招标人必须公开招标项目估算价？
4.  是否所有的招标项目都必须公开招标项目估算价？
5.  是否所有的招标项目都适宜公开招标项目估算价？
6.  公开招标项目估算价对招标人是有利还是有弊呢？
7.  是否需要核实“招标项目估算价”的准确性？
8.  是否需要监管“招标项目估算价”的真实性？
9.  是否所有的投标人提供相同金额的投标保证金？
10.所有投标人提供相同金额的投标保证金合理吗？
如所周知，世界银行采购和国内招投标法规文件对投标保证金的金额都有规定，通常都是不超过投标总价的2%，见下表所示。

有关招投标法规文件对投标保证金金额的规定

	13号令	27号令	30号令
文件名称	机电产品国际招标投标实施办法	工程建设项目货物招标投标办法	工程建设项目施工招标投标办法
颁布部门	商务部	发展和改革委员会、建设部、铁道部、交通部、信息产业部、水利部、中国民用航空总局	发展和改革委员会、建设部、铁道部、交通部、信息产业部、水利部、中国民用航空总局
颁布日期	2004年11月1日	2005年1月18日	2003年3月8日
施行日期	2004年12月1日	2005年3月1日	2003年5月1日
投标保证金的金额	13号令没有规定。在商务部《机电产品采购国际竞争性招标文件》第二册第六章投标资料表中有示范性规定：投标保证金一般不超过投标总价的百分之二。	投标保证金一般不得超过投标总价的百分之二，但最高不得超过八十万元人民币。	投标保证金一般不得超过投标总价的百分之二，但最高不得超过八十万元人民币。

真不知《条例》如此标新立异是出于何种考虑？

三、关于现金的来历

《条例》规定，“依法必须进行招标的项目的境内投标单位，以现金或者支票形式提交的投标保证金应当从其基本账户转出。”
规定现金“应当从基本账户转出”，且不说“转出”一词是否符合人们的习惯，因为，对于现金，人们习惯上是用“提取”一词的。
现在的问题是，如何核实现金的来历？是否应该进一步规定，“投标人以现金作为投标保证金时，应同时提供基本账户银行出具的证明，证明该现金是从基本账户提取的。”似乎，还应该进一步规定，“从基本账户提取的这笔现金必须专款专用——投标保证金，不得挪作他用。”