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[综合] 《中华人民共和国招标投标法实施条例》解读要点（山东版）

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发表于 2012-4-10 21:21:09 |只看该作者 |正序浏览

《中华人民共和国招标投标法实施条例》解读要点

山东省建设工程招标投标管理办公室调研员江军学

二O一二.三

第一章总则

第一条 为了规范招标投标活动，根据《中华人民共和国招标投标法》（以下简称招标投标法），制定本条例。
解读  :  立法目的。
第二条 招标投标法第三条所称工程建设项目，是指工程以及与工程建设有关的货物、服务。
  　前款所称工程，是指建设工程，包括建筑物和构筑物的新建、改建、扩建及其相关的装修、拆除、修缮等；所称与工程建设有关的货物，是指构成工程不可分割的组成部分，且为实现工程基本功能所必需的设备、材料等；所称与工程建设有关的服务，是指为完成工程所需的勘察、设计、监理等服务。
解读：工程建设项目
《招标法》将与建设工程无关的货物和服务排除在外；《条例》将同时属于政府采购范围的，独立的装修、拆除、修缮项目切出工程建设项目招标范围。
第三条 依法必须进行招标的工程建设项目的具体范围和规模标准，由国务院发展改革部门会同国务院有关部门制订，报国务院批准后公布施行。
解读：具体范围和规模标准
授权制订“具体范围和规模标准”——据此有关部门将出台新的范围和规模标准。或对现行３号令进行修订。
相关规定：
Ø    《招标投标法》第三、四、六条
Ø    《政府采购法》第四条　
Ø    《工程建设项目招标范围和规模标准》（国家计委3号令）（第二至七条）
Ø    《房屋建筑和市政基础设施工程施工招标投标管理办法》（建设部89号令）第二、三条
第四条 国务院发展改革部门指导和协调全国招标投标工作，对国家重大建设项目的工程招标投标活动实施监督检查。国务院工业和信息化、住房城乡建设、交通运输、铁道、水利、商务等部门，按照规定的职责分工对有关招标投标活动实施监督。
县级以上地方人民政府发展改革部门指导和协调本行政区域的招标投标工作。县级以上地方人民政府有关部门按照规定的职责分工，对招标投标活动实施监督，依法查处招标投标活动中的违法行为。县级以上地方人民政府对其所属部门有关招标投标活动的监督职责分工另有规定的，从其规定。

财政部门依法对实行招标投标的政府采购工程建设项目的预算执行情况和政府采购政策执行情况实施监督。
监察机关依法对与招标投标活动有关的监察对象实施监察。
解读： 行政监管规定
（一）延续了34号文部门分工
1.发改委指导协调监督检查;
2.有关部门监督查处违法行为;
3.财政预算执行情况和采购政策执行情况监督;
4.监察对活动对象监察。
（二）为地方创新监管体制留有空间
5.县级以上政府可另有规定的，从其规定。
（三）法律责任　[条例80条第二款、第三款]
相关规定：
Ø    《招标投标法》第七条
Ø    《关于国务院有关部门实施招标投标活动行政监督的职责分工的意见》（国办发〔2000〕34 号）
第五条 设区的市级以上地方人民政府可以根据实际需要，建立统一规范的招标投标交易场所，为招标投标活动提供服务。招标投标交易场所不得与行政监督部门存在隶属关系，不得以营利为目的。
　国家鼓励利用信息网络进行电子招标投标。
解读：交易场所
1.设区市以上政府可建立统一交易场所，不得存在隶属关系，不得以营利为目的。
2.基本方针“统一进场、集中交易、行业监管、行政监察。 ” （中办发[2009]27号）
3.鼓励信息网络电子招标投标。
相关规定：
Ø    《国务院办公厅转发建设部、国家计委、监察部关于健全和规范有形建筑市场若干意见的通知》(国办发[2002]21号)
Ø    《关于开展工程建设领域突出问题专项治理工作的意见》（中办发[2009]27号）（三）
《山东省房屋建筑和市场工程招标投标办法》（第四十四条）
☆ 指导监管部门为住建部门，应具备的服务功能，设立的审批规定。
（第五十二条）
☆ 违反规定使用招标投标软件的法律责任。
第六条 禁止国家工作人员以任何方式非法干涉招标投标活动。
解读：禁止非法干涉
1.《刑法》第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
2.法律责任。（条例81条）
u 违法行为情形：
规避招标和公开招标，指定中标人，非法干涉评标，以其他方式非法干涉招标投标活动。
u 法律责任形式：
行政处分，追究刑事责任。
相关规定：
Ø    《招标投标法》第六条  依法必须进行招标的项目，其招标投标活动不受地区或者部门的限制。任何单位和个人不得违法限制或者排斥本地区、本系统以外的法人或者其他组织参加投标，不得以任何方式非法干涉招标投标活动。

第二章 招标

第七条 按照国家有关规定需要履行项目审批、核准手续的依法必须进行招标的项目，其招标范围、招标方式、招标组织形式应当报项目审批、核准部门审批、核准。项目审批、核准部门应当及时将审批、核准确定的招标范围、招标方式、招标组织形式通报有关行政监督部门。
解读：招标项目审批核准
１.履行招标项目审批核准手续条件；
２.审批核准的内容；
３.审批核准通报。
4.法律责任  [条例80条第一款、第三款]
相关规定：
Ø    《工程建设项目可行性研究报告增加招标内容和核准招标事项暂行规定》国家计委9号令
Ø    《关于国家发改委办理工程建设项目审批(核准)时核准招标内容的意见》（发改办法规[2005]824号）
Ø    《工程建设项目施工招标投标办法》（七部委30号令）第十条　依法必须进行施工招标的工程建设项目，按工程建设项目审批管理规定，凡应报送项目审批部门审批的，招标人必须在报送的可行性研究报告中将招标范围、招标方式、招标组织形式等有关招标内容报项目审批部门核准。
第八条 国有资金占控股或者主导地位的依法必须进行招标的项目，应当公开招标；但有下列情形之一的，可以邀请招标：
（一）技术复杂、有特殊要求或者受自然环境限制，只有少量潜在投标人可供选择；
（二）采用公开招标方式的费用占项目合同金额的比例过大。
　有前款第二项所列情形，属于本条例第七条规定的项目，由项目审批、核准部门在审批、核准项目时作出认定；其他项目由招标人申请有关行政监督部门作出认定。
解读：公开招标与邀请招标
1.情形（一）不仅要看是否“技术复杂，有特殊要求”，还应看“只有少量潜在投标人可供选择”。
2.把握“公权”与“私权”关系的尺度，力争做到既严把国有资产监督关，又充分尊重市场主体权利。
3.法律责任。[条例64条（一）]
相关规定：
Ø    《招标投标法》第十、十一条
Ø    《房屋建筑和市政基础设施工程施工招标投标管理办法》（建设部89号令）第九条
Ø    《七部委30号令》第十一条
《山东省房屋建筑和市场工程招标投标办法》（第十条）
☆ 进一步明确了重点工程项目邀请招标的审批，市、县人民政府的审批权限。
第九条 除招标投标法第六十六条规定的可以不进行招标的特殊情况外，有下列情形之一的，可以不进行招标：
（一）需要采用不可替代的专利或者专有技术；
（二）采购人依法能够自行建设、生产或者提供；
（三）已通过招标方式选定的特许经营项目投资人依法能够自行建设、生产或者提供；
（四）需要向原中标人采购工程、货物或者服务，否则将影响施工或者功能配套要求；
（五）国家规定的其他特殊情形。
招标人为适用前款规定弄虚作假的，属于招标投标法第四条规定的规避招标。
解读：可以不招标
１.情形（一）关键在“不可替代”；
２.情形（二）此处采购人仅限于投资主体自身，不含其子公司、控股公司、合作关系、集团公司其他成员；
３.情形（三）此处“投资人”不是项目法人，也不是中标人，且已招标过标；
４.情形（四）实际情况差异很大，应视情确定；
5.规避招标的法律责任：（招标法49条）
相关规定：
Ø    《招标投标法》第六十六条
Ø       《工程建设项目施工招标投标办法》（七部委第30号令）第十二条
第十条 招标投标法第十二条第二款规定的招标人具有编制招标文件和组织评标能力，是指招标人具有与招标项目规模和复杂程度相适应的技术、经济等方面的专业人员。
解读：自行招标能力
1.设有专门的招标机构或者拥有3名以上专职招标业务人员；
2.具有与招标项目规模和复杂程度相适应的工程技术、概预算、财务和工程管理等方面专业技术力量，包括招标在内的各类职业资格人员；
3.有从事同类工程建设项目招标的经验；
4.熟悉和掌握招标投标法及有关法规规章。
相关规定：
Ø    《房屋建筑和市政基础设施工程施工招标投标管理办法》（建设部令第89号）第十一条
Ø    《工程建设项目自行招标试行办法》（国家发展计划委员会令第5号）第四条
《山东省房屋建筑和市场工程招标投标办法》（第十一条）
☆ 招标人自行组织招标的备案属地管理。