招标失败，可否向招标人收取招标代理服务费

heluhua

中华人民共和国合同法第二十一章 委托合同
　第二十一章　委托合同
　
        第四百零五条　受托人完成委托事务的，委托人应当向其支付报酬。因不可归责于受托人的事由，委托合同解除或者委托事务不能完成的，委托人应当向受托人支付相应的报酬。当事人另有约定的，按照其约定。
　　第四百零六条　有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。受托人超越权限给委托人造成损失的，应当赔偿损失。
　　第四百零七条　受托人处理委托事务时，因不可归责于自己的事由受到损失的，可以向委托人要求赔偿损失。
        法律上是可以考虑的，但要根据具体情况确定。

gzztitc

楼主提出的问题，看似简单；实际上，包括诸多复杂的内涵。

能够这样，也表明楼主从单纯的做学问，逐步渗入到采购与招标的深层次领域来了。

我现在身体欠佳；容过几天后，再写出个人的一些经历和看法。

gzztitc

对 rona 网友问题的思考和回复

    Rone 网友提出了一个问题：【一般约定的都是向中标人收取.  但是如果招标失败，是否可向招标人收取？因为代理服务已经提供给招标人了？】  

    我以为，这个问题，看起来，比较简单；但是，仔细思考，背后隐含着若干重大的理论与实践难题。

    我的发言，只是一个初步的思考、抛砖引玉式的思考；希望rona网友和大家，更深入的思考和分析其中的问题，为了我们的采购与招标事业，做出自己的贡献。

    这个问题，起码涉及到两大方面的问题：

    第一，是如何制定这里的“游戏规则”，特别是，如何看待和处理“采购人（招标人）”和采购代理（政府采购基采集构和法定的招标代理公司）；看待和处理他们各自的“则、权、利”问题。

    第二，如何区分各个不同的“招标失败”;不仅是分析责任，还要研究不同情况下，如何机动灵活处理问题。

关于招标代理收费的问题,可以参看我写过的文章《我所知道的中国机电设备招标的起源与向中标方收费问题》（2005年）

    http://bbs.chinabidding.com/foru ... p;amp;threadid=6761

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其中写道：

    【1984年，针对当时国内出现盲目引进，重复引进的问题（如，电视机组装线60多条，电冰箱生产线100多条，洗衣机生产线100多条，西服生产线，铝合金生产线等也过多），物资部和国家经委共同向国务院提出建议，试行机电设备国内招标制度。1985年，国务院13号文批准，转发了这个报告。1985年9月，国家陆续成立了中国机电设备招标中心和北京、天津、上海、武汉、沈阳、广州、西安、重庆八个地区性的招标公司。国务院13号文还提出，对新成立的“公司”同意收取费用并给予免税的优惠。朱鎔基等同志参加了中国机电设备招标中心的成立大会。】

    【当时，赋予招标公司进口审批权。招标公司主要从事的，是对申请进口的机电设备，先在国内进行公开招标，随后招标公司组织专家评标，国内设备可以满足需求的，就决定留下来，不得进口；国内无人投标或者投标不能满足需求的，就批准进口。当时还有一个口号：“审了不招，招了不审”。所以，这是一种计划经济下的招标体制，有人说，这叫“社会审查”。的确，当时人们的认识，还是以计划经济为主，或者叫作“有计划的社会主义市场经济”。】

    【天津市的领导为了简化程序，将天津招标公司与天津机电设备进口办公室合署办公，试行“一套人马，两个牌子”。（其他招标公司也有合署办公的，机电设备招标中心也是与国家机电设备进口办公室合署，以后又分开的）（天津招标公司与进口审查办公室是1994年底，根据国家政企分离等指令分开的）。

    招标公司定性为“事业单位”，多数是自收自支单位或者半额拨款单位（因为国务院的文件允许收费和免税，地方财政就不会多出钱了）如何解决其经费和招标公告（当时主要是在《人民日报》和《技术市场》报刊登招标公告，费用比较高。）的来源？

    类似可以参考的，只有世界银行项目和中国唯一的进口代理中技公司。即1984年11月成立的中国技术进出口总公司国际招标公司。我们具体招标工作人员，没有关注这类财务收费的事情，也没有留意这类文件。但是，据90年代，国家对外贸进口代理收费的文件看（80年代的原则大同小异），一般为：100万美元以下，最高收费2 ％ ，100万到1000万美元之间，最高收费 1.5 % 。再高，有一个增加比例数。而中技招标公司的实际收费为1.5%。

    可能是招标中心的领导或者更高一级的领导，协调的结果，招标公司的服务费取费比率定为1.5% 。

    在计划经济时期，想增加任何一项收费，没有文件是不行的。国务院虽然允许招标公司收费，可是计划物价部门没有文件，没有细目，单位编制可行性报告就没有依据，哪怕让用户付出一分钱，也拿不出来。招标，作为改革的试点，许多规定和文件都是陆续补充。本人相信，是经过协商和有关领导确认，才向中标方收费的。因为给他们提供了机会，因为当时都是国营企业，领导人认为不过是左口袋掏钱还是右口袋掏钱的问题。所以，招标公司最初几年的收费，都没有收到多少指责。而且，实际上，国内中标收费的比例有限，大量招标是只有支出，没有收费，招标公司还不算那种“赢利性”的真正的公司。而我们在招标方面的改革，也是“摸着石头过河“的一个例子。

天津市财政局应要求，90年代初，特别发过一个有关招标收费的文件。】

gzztitc

下面，对部分问题做一个分析和探讨

第一个问题：当时制定的“游戏规则”。

当时，主管部门国家经委，颁布了一系列文件，规范这种国内审查性的招标投标活动。比如，招标方也需要缴纳招标保证金，也是2%。

当时的国家经委经审【1986】（390）号文件规定：

【“第12条 设备需方如要撤销招标项目，需提出书面理由并交纳赔偿费、不退还招标资料。在招标公告见报前或投标邀请书发出前要求撤销招标者，赔偿费为招标设备总金额的05%；招标公告见报后或投标邀请书发出后撤销招标者，赔偿费为招标设备总金额的1%。

第27条

3 设备需方如不按招标公司通知的时间地点与中标方签订经济合同，案违约论。违约者以中标设备总金额的2%为罚款，从招标保证金中扣款。其中1%的金额赔偿给中标单位，1%的金额赔偿给招标公司。】（引文完，还有其他规定，未完全引用）

这样，早期的招标，基本上没有失败之说，没有什么招标公司如何收费的问题。如果，国内无人投标或者无人中标，自然的让其进口。

gzztitc

第二个问题 我所经历的几个不同情况、不同处理办法的例子

早期的招标，基本上没有楼主所关心的问题。我所记得起的几个不同情况，导致不同处理办法的例子，介绍给大家。应该说明，由于年代久远，记忆难免有误；如果那位网友发现，请指正。

A、招标计划指令无法实施的例子

早年的审查性招标，基本上都是通过行政主管部门下达招标计划来具体实施的。以天津市为例，天津市经委在下达”技术改造“项目招标计划之前，征求过我们招标公司（以审查办的名义）的意见。我记得，最典型的例子，是某个鞋厂拟引进50万美元美国制鞋模具的项目。

我作为具体经办人员，看到此项目的立案报告，结合其金额和”模具”的类别，认为是属于必须招标的项目；；领导也同意。后来，作为正式文件下达指令，却引起厂方的不满为难，利用其重点企业和外向型企业的身份，到处向上级反映。而深入了解后，我才知道：原来，这是一个类似“补偿贸易”的项目，从美国某外商引进相关的模具，制造出最新样式的鞋来，全部由该外商包销到美国。因此，中国厂房根本提不出准确的模具的技术参数……

根据实际情况，汇报领导后，我们同意改变必须招标的意见，对其实施“放行”。

B、招标后，中标签约没有执行的例子。

如前文所说，中国的早期招标公司，逐步由单纯的申请进口前的国内招标，转化为国际招标，此时，招标的内涵，变成了为业主服务，“提倡竞争；节省资金；节约外汇”是其突出的目的。不像现在的“反腐败”是最重要的任务……

B 1 、 1989年初，为了某厂计划引进“热敏打印机色带”项目，我们进行了国际招标，帮助业主选择了日本的一家供应商，签订了合同。但是，不久发生了重要的事件，责任提供资金的贷款方，重新评估，认为业主方面存在问题，取消了该项资金；这样，进口一事，也就变得无法实施。我的记忆里，这样的项目，不再收费。

B 2、上个世纪90年代，我们曾经为某厂引进剑杆织机招标。与外方中标签约后，也是由于形势变化，银行方面不再如约提供贷款，买方只能维持执行合同一半的数量，提出不能支付“招标服务费”问题。起初，我们希望中标方负责支付；但是，领导与其主管局长协商后，决定放弃此项的收费，转而保证该局其它正在招标的项目的收费。我们也有意见，但是，租后还是这样执行的。

C、项目执行部分，向业主收取部分“咨询费”的例子

大概是上个世纪90年代，一家天津市的“内部股份公司”找到了我们公司，对其与香港合资企业共同投资的某大厦项目，委托我们对其所需的诸多设备招标。我们公司领导十分重视，组织了众多的人力，分成三大工作小组，分别针对“电力设施”；“电梯”“空调”等设备进行组织专家进行咨询，对外还发布了项目招标预告，吸引数十家企业前来，表示原意参加竞争。

我还记得，针对港方提供的初步设计和招标文件的草稿，专家们提出过不少意见。比如，原设计要求中央空调很高，一个房间在夏季降温，而隔壁的房间还可以增温（？）。专家指出，这个不仅仅超现实，而且，在天津，冬季是集中供热；到了夏季该热源就停了，中央空调从哪里取得所需的热源？？……

但是，由于该内部股份公司一直没能公开上市，无法筹集到预先设想的资金，最后被上级领导决定改由另一家上市公司收购，人员情况大大改变。……预定的招标无法再实施。

最后，据说，该新的合资公司决定给我们补偿80万元人民币。后续工作，另行找人实施。

（未完，待续）

小兵张嘎

这个问题很值得讨论。首先，应不应该收的问题。我认为根据合同法以及招标代理工作的实际，即便招标失败了，代理人的工作确实已经付出了，如果招标工作还要进行下一步，那么招标代理多付出的劳动应该得到延时工作的补偿；如果失败的后果是直接委托，那么招标人应该按合同规定的金额支付费用。其次，该收多少的问题。我认为要考虑招标公司的工作的实际成本。如果只差评标一步，那么应按已完成招标代理工作的边际成本给出补偿。

gzztitc

第三个问题  由此引起的思考和探索

有的网友会说：如果 招标代理与招标方事先签订好协议，把一切可能的问题和风险都规定好，规定清楚，不就可以解决楼主的问题吗？

这种思路，是完全的按照“合同法”来解决此类问题的想法，不能说没有道理；但是，仔细想起来。中国的采购与招标涉及到的问题，可能比合同法规定的要复杂得多。

届时，由于招标失败，没有“中标人”，只能事先和招标人在“委托协议”中明确以下三点：

第一，如果招标成功，不向招标人收取任何费用；而向“中标人”收取“招标服务费”；

第二，如果，一次招标失败，但是，继续委托招标，则不再重复收费；

第三，如果招标失败，不再招标而改变其他采购方式，则招标人应该补充招标机构的已花费费用。……

换句话说，招标机构做得好的话，不收费，白干；做得不好的，招标人应该承担相关的费用


——这是什么逻辑？这是我们应该提倡的市场经济吗？

何况，不少人指出：“羊毛出在羊身上”，最终的费用还是招标人出的，干嘛非得绕一个大圈仔呢？


一个小伙子找婚姻介绍所征婚。婚姻介绍所的人说，我们尽力帮助你征婚，如果，介绍成功，我们也不收费，只是在你们结婚登记前向女方收取一点费用；但是，如果，介绍不成，你得交纳报纸广告费用和其他费用。——有这样的事情吗？？

我不由的想到：招标代理到底起什么作用？招标代理到底应该体现什么性质？请大家和楼主一起思考。

下面，我将区分”政府采购基采集构“和”招标公司“两种情况进行分析。

（未完，待续）

heluhua

列入置顶贴招标工作中的问题和回答集成评标后栏目。

小孩子

个人认为：在代理合同里面约定一下，应该可以收取一定的服务报酬。但是一般情况下，为了长线项目，项目开发人不会这样做的。