招标人的定标权

liuhaisang

    招标人的定标权　　


   招标人的定标权是否被剥夺已经被讨论得沸沸扬扬。但有的基本问题没有被触及。


　　例如，使用财政资金的招标人是何角色？使用财政资金的招标人是纳税人的受托方（在政府采购中，纳税人成为采购的委托方，委托政府在处理公共事务时用税收进行采购，政府则成为代理人在市场上实施采购。


　　因而，使用财政资金的招标人的权力必然受到限制，就像获得法定代表人授权的代理人的权力是受到限制的。


　　其次，招标人的定标权是受到限制，还是被剥夺？


　　条例已经明确，第五十五条　国有资金占控股或者主导地位的依法必须进行招标的项目，招标人应当确定排名第一的中标候选人为中标人。排名第一的中标候选人放弃中标、因不可抗力不能履行合同、不按照招标文件要求提交履约保证金，或者被查实存在影响中标结果的违法行为等情形，不符合中标条件的，招标人可以按照评标委员会提出的中标候选人名单排序依次确定其他中标候选人为中标人，也可以重新招标。


　　因而，招标人有了更多地选择。


　　就过程而言，招标人可以对招标文件进行把关（包括评标方法），而不是被动地全部交由招标代理。也即，招标人的招标权力（评标、定标只是招标活动的一部分）没有被剥夺。


　　就法律而言，权力义务相平衡相制约，招标人的定标权力受到限制是正常的。


    招标人确定招标文件、评标方法，招标人组建评标委员会，若招标人还可以从评标委员会确定的中标候选人之外来确定中标人，那招标文件、评标委员会还有存在的必要？当然，若评标委员会的评审有问题，那么可以要求复评或重新组建评标委员会。也可以进行招标救济。

zzj0102

评标委员会的工作，确实是对招标人负责，但其评审的依据是相关法律法规和招标文件的规定，而不是招标人的喜好，其对投标文件的评判结论是独立作出，也不受招标人个人喜好的影响。
对于此问题，似乎没有什么争议吧？我不再跟帖了。

大力

zzj0102:任何单位和个人不得非法干预影响评标过程和结果，是不是表明法律在保障第三方评审机构的独立评审权？
请思考。 (2015-01-19 14:36)

那什么样的行为才是违法干预呢？

您的意思的要把招标人“列入”任何单位和个人之列吗？招标人的任何行为都一定是违法的吗？

评标由招标人依法组建的评标委员会负责，招标人的代表进入评标委员会也是依法行为，不管是招标人代表还是专家，这种关系在评标当中当中，必然会有相互之间的影响，评标委员会能够算是“

第三方评审机构

”吗？

但，不管他（她）们是否独立，都应该对招标人的项目负责吧！

zzj0102

任何单位和个人不得非法干预影响评标过程和结果，是不是表明法律在保障第三方评审机构的独立评审权？
请思考。

大力

zzj0102:建议11楼大力版主可以看看标法第38条中的相关表述。
(2015-01-19 12:27)

第三十八条

招标人应当采取必要的措施，保证评标在严格保密的情况下进行。

任何单位和个人不得非法干预、影响评标的过程和结果。

前面一款，个人理解，是出于保密的目的，做出的规定。
后面一款，需要分清什么是“非法干预”、非法影响评标的过程和结果。

这两层意思，和评标委员会必须“独立”，没有什么因果关系或必然联系呀

zzj0102

建议11楼大力版主可以看看标法第38条中的相关表述。

gzztitc

回10楼网友 ：


我的发言，主要想阐述：举例（张老师的例子）说明采购招标中的评标，是不合适的。


中国的“招标代理”和 “评标专家委员会”都是具有中国特色的产物。我想了不少例子，都不适合对它作出解释。


因此，我考虑放弃这一做法；而网友们是不是这样理解 ？


反正，我不想为此再谈了。

大力

[paragraph]

zzj0102:
　　高老师的一些疑问，大约在5年前的那场辩论中，我已经陆陆续续地回答过一些。老师再次提出商榷，我非常愿意再做一次回答：


　　1.现行制度赋予了招标人纠正评标委员会评审错误的救济权利和方式
　　如果张老师觉得研究生们阅卷后作出的结论是错误的，可以根据标法、条例和12号令的相关规定，要求其重新评审，法律明确赋予了招标人的权利，张老师为什么不好好使用呢？如果评标委员会的结论是正确的，那又有何理由不尊重并采纳其工作成果呢？
.......

偶没有从招标投标法的第三十七条中，找到评标委员会必须"独立"的意思出来



第三十七条
评标由招标人依法组建的评标委员会负责。
依法必须进行招标的项目，其评标委员会由招标人的代表和有关技术、经济等方面的专家组成，成员人数为五人以上单数，其中技术、经济等方面的专家不得少于成员总数的三分之二。
前款专家应当从事相关领域工作满八年并具有高级职称或者具有同等专业水平，由招标人从国务院有关部门或者省、自治区、直辖市人民政府有关部门提供的专家名册或者招标代理机构的专家库内的相关专业的专家名单中确定；一般招标项目可以采取随机抽取方式，特殊招标项目可以由招标人直接确定。
与投标人有利害关系的人不得进入相关项目的评标委员会；已经进入的应当更换。
评标委员会成员的名单在中标结果确定前应当保密。

zzj0102

　　高老师的一些疑问，大约在5年前的那场辩论中，我已经陆陆续续地回答过一些。老师再次提出商榷，我非常愿意再做一次回答：


　　1.现行制度赋予了招标人纠正评标委员会评审错误的救济权利和方式
　　如果张老师觉得研究生们阅卷后作出的结论是错误的，可以根据标法、条例和12号令的相关规定，要求其重新评审，法律明确赋予了招标人的权利，张老师为什么不好好使用呢？如果评标委员会的结论是正确的，那又有何理由不尊重并采纳其工作成果呢？


　　2.随机抽取专家和招标人指定专家，哪一种方式更适合第三方独立评审制度设立的初衷呢？
　　在大多数人的判断中，是由招标人指定专家，更有利于评标委员会独立发挥作用呢？还是由随机抽取的专家，更有利于评标委员会独立发挥评审作用呢？
　　这个答案恐怕是比较明显的。


　　3.如果找不到让所有人都满意的处理方式，就把它交给具有专业素养的人员来定夺吧
　　就一个特定的刑事案件来说，某贪官受贿2000万，由甲地组成的合议庭审判，可能会判处死刑；由乙地的合议庭审判，也可能会判处死缓。到底哪一种更合理呢？恐怕很难拿出一个能令所有人都信服的结论。
　　法律和制度本身就是一种处理纠纷和争议的办法和工具，既然法庭的判定是处理问题的最终结论，就让我们都尊重法官的专业素养吧，因为世界上找不到一种让所有人满意的结果。


　　同理：如果这个项目是在北京，那么让我们尊重法律的规定，在北京随机选择专家组建评标委员会吧（正如我们在甲地组建合议庭一样）；如果这个项目是在天津，就在天津的专家库中组建评标委员会吧（正如我们在乙地组建合议庭一样）。咱们不要没事找事，大老远跑到深圳去抽专家来评标了，那也不符合经济性的要求呢，是不是这样一个道理？？


　　如果真是觉得打分方法造成的评标委员会自由裁量权太大，建议招标人还是在如何完善评标标准和方法上下点功夫吧，不要去做那种荒了自家的田不好好种，老想着要把人家的鱼塘也弄来养甲鱼的事。


　　4.老师提的第三问和第四问，暂时不去考虑吧
　　那些问题和我们探讨的主题离得稍有点远，咱们暂时不去分析探讨了吧？同意我的建议吗？

gzztitc

对 2 楼  举例的不同意见

我对 2楼 的举例，有着不同意见。特别说明，与 之 商榷。

第一，张老师会说，那不是我要的“随机抽取”呀 ？看了各位研究生的评分，我觉得，有的是“瞎胡闹”；最佳的本来是 A ,可是，打分的结果是B;C和  A，成了第三名！让我怎么接受这种结果呢 ！？


第二，张老师的亲密朋友，一个在北京；一个在广州；一个在哈尔滨。那同样的试题，同样的办法，在当地“数据抽取：，结果却大不相同。A有的可能排列第一，有的会排第二，有的则是第三。因为，打分的人们不一样。……

这，是不是打分方法，随机性比较大；人为因素太多的缘故 ？


第三，进一步举例：对于当前被认为是最公平的高考来说，有不少人认为，他其实很不公平：对于北京的考生，只要得分在（随便举例）640分，既可以上北大。清华；但是，对于江浙一代的考生来说，640分，只能上一般的比较好高等学校。


第四，进一步举例

如果不是考试，而是选拔教授；那么，问题更多一点：如何让学校自主？如何选拔突出人才 ？

现在，各种考试，大多有英语。包括研究汉语的人才。

是不是应该研究整个教育制度的问题？

【国学大师陈寅恪， 曾留学美、日、德、法、瑞等国，精通梵文、西藏文、巴利文、英文、法文、德文，主治魏晋南北朝隋唐史、佛经之比较研究。陈寅恪先生的正规学历是吴凇复旦公 学毕业，那时的复旦公学还不能算作正规大学，也不授予学位。陈先生自己认为，该校相当于高中程度。1925年，陈寅恪留学归国后就任于清华大学国学研究 院，成为清华国学院四大导师(王国维、梁启超、陈寅恪、赵元任)之一，被誉为"教授的教授"。


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画坛巨擘齐白石没有上过一天学，自然没有学历。鲁迅先生也仅仅是中专学历，巴金是成都外国语学校肄业生，但这并不妨碍他们成为一代大师。

文凭不代表水平，学历不证明能力。我们不会因为大师的学历低，而怀疑他们在学术上的造诣。大师的大，是学问及人格上的高度。】（引文完）