bbs.ebnew

 找回密码
 立即注册
查看: 3315|回复: 9

母公司和子公司不可参加同一项目投标

[复制链接]

3831

主题

136

好友

11万

积分

荣誉总版主

好人一生平安

Rank: 8Rank: 8

2011年元宵节宫灯图标 2011年金兔迎春庆新年许愿兔图标 2010感恩节许愿灯 招标师徽章 版主勋章 社区明星 终身成就奖 金点子奖 最爱沙发

发表于 2015-1-21 11:51:29 |显示全部楼层
母公司和子公司不可参加同一项目投标

文/张志军
  《政府采购信息报》日前刊载了《母公司和子公司可参加同一项目投标》一文    (http://www.caigou2003.com/theory/case/20141222/case_991988.html)。

   文章认为,根据《政府采购法》、《公司法》等相关法律的规定,母公司和全资子公司可以参加同一项目的投标。笔者不避浅薄,提出自己的见解作为该文相关观点的完善和补正,敬请批评指正。

  一、母子公司不得参加同一项目投标

  在我国公共采购领域,并行着《政府采购法》和《招标投标法》两部法律,加之配套法规、部门规章和规范性文件,以及《合同法》、《公司法》、《民法》、《刑法》等相关法律,形成了较为完整的招标采购法律体系。

  《招标投标法》第2条规定:“在中华人民共和国境内进行招标投标活动,适用本法。”根据法律适用原则,在我国境内采用招标方式进行的政府采购活动中,除须遵守《政府采购法》和《政府采购货物和服务招标投标管理办法》等法律、规章的相关规定以外,还应遵守《招标投标法》及其实施条例的规定。实践中操作中,一些从业人员认为“政府采购招标项目只受《政府采购法》及其配套法律规范的约束”的观点是不全面的。

  《招标投标法实施条例》第34条第2款规定:“单位负责人为同一人或者存在控股、管理关系的不同单位,不得参加同一标段投标或者未划分标段的同一招标项目投标。”该条第3款同时规定,违反上述规定的,相关投标无效。根据《公司法》的规定,母公司和全资子公司系两个独立法人,分别独立承担相应的民事责任。但是,母公司与全资子公司之间无疑存在着控股、管理关系,根据《招标投标法》及其实施条例的规定,母公司和其下属的独立子公司不得参加同一项目投标,否则应作无效投标处理。


  二、非招标采购项目不宜接受母子公司参加同一项目竞争

  对于非招标采购项目来说,母子公司能否参加同一项目的竞争呢?《政府采购法》和《政府采购非招标采购方式管理办法》(以下简称“财政部74号令”)等法律对此并不明确。有业界人士认为,根据“法不禁止即自由”的适用原则,母子公司可以参加同一采购项目的竞争。

  笔者认为:这一认识有一定的法理基础和现实意义,但从法理解释的角度来看,这一理解是有是偏颇的。

  系统解释法认为,立法者旨在制定一部内部一致、外部联贯、合乎逻辑的法律,其在制度设计、意见收集、文字表述等方面付出艰苦努力,大部分是为了保持法律体系的联贯性和一致性。在立法实践中,尽管立法者穷极努力,围绕立法目的确定相应的原则、规则和制度,但仍未免有其视线所不能及之处。

  在公共采购领域,尽管招标方式和非招标采购方式分属于不同的法律管辖,但不同法律均同属于同一部门法序列,且其立法目的大体相同,都不乏“增强竞争程度以提高采购资金使用效益”这一共性要求。在规制非招标采购方式的法律规范中,尽管未禁止母子公司参加同一采购项目竞争,但由于母子公司之间有共同的经济利益,极易在采购过程中形成攻守同盟协同对抗采购人,从而降低采购项目竞争的充分性,这与政府采购法律体系的立法目的相悖,也会对采购人和其他供应商的合法权益造成损害。

  因此,为保障政府采购项目竞争的充分性,非招标采购项目的采购人,不宜接受母子公司参加同一项目的竞争。在财政部74号令等相关法律尚未作出规定的情况下,采购人可在采购文件中设置相关条款,禁止母子公司参加同一政府采购项目的竞争,以避免采购过程中可能出现的风险。笔者认为,这一做法非但没有非法限制或排斥供应商之嫌疑,而且与整部政府采购法律体系的立法精神相一致,是对相关法律规定的补充和完善。

  三、母子公司是否可委托不同企业参与同一项目竞争尚存争议

  《母公司和子公司可参加同一项目投标》一文提到,母子公司是独立制造商,分别委托不同代理商A公司和B公司参加同一项目的投标。招标人是否可以接受A、B两家公司的投标?

  在招标采购实践中,对此有两种不同看法:一种意见认为,A、B两公司系存在共同经济利益的母子分别委托,不宜接受其参加投标;另一种意见则认为,法无禁止即自由,招标人应当接受其投标。

  笔者认为:处理这一问题,应当考虑竞争主体自身的性质,并结合现行法律的立法精神综合分析。笔者主要以下三个层面进行考量并作出判断:
  一是构成竞争关系的主体。在A、B两公司作为货物代理商参加同一招标采购项目的投标时,在市场上成为竞争对手关系的是A和B这两家企业,而不是货物的制造商。
  二是竞争主体之间有无共同经济利益。从本案来看,A、B两经销商之间并无直接的共同经济利益;此外,A、B两经销商所售货物虽来自于母子公司,但与A、B企业自身可期利润无直接关联,且由于其所售货物不同,并不构成架通A、B两家不同企业共同经济利益的纽带,也即A、B两经销商之间并无间接的共同经济利益。
  三是接受其投标是否符合相关法律的立法精神。A、B两经销商作为独立的市场竞争主体,法律并不禁止其参与同一项目的投标;即使A、B两家公司分别作为母子公司货物产品的不同经销商,相关法律对此也并不限制,且接受其投标与保障采购项目竞争的充分性并无实质性冲突。

  综上分析,对于“母子公司委托不同企业参与同一项目竞争”情形,由于不同经销商之间本身并无共同经济利益,个人倾向于接受其投标,且在采购文件中也不宜对此作出禁止性规定。

  四、相关法律应对此作出明确规定

  鉴于《政府采购法》、财政部74号令等相关法律对上述两类情形均未作出明确规定,在招标采购实践中,由于实操人员对法理理解有异,容易导致出现不同的处理方式,且对各种不同处理方式的优劣缺乏明确的判断标准。因此,笔者建议:在今后修法时,立法者应当对此类情形作出明确规定,以利于指导和规范政府采购实践操作。
已有 1 人评分威望 收起 理由
gzztitc + 3 发表 对媒体文章 不同意见的争鸣原创文章

总评分: 威望 + 3   查看全部评分

人在江湖飘,哪能不挨刀?!新浪专业招标博客,内容详实,版面唯美:http://blog.sina.com.cn/u/1088532310
回复

使用道具 举报

0

主题

0

好友

3082

积分

精灵王

发表于 2015-1-21 13:53:02 |显示全部楼层
详细[s:125] [s:56]
回复

使用道具 举报

3

主题

0

好友

1120

积分

精灵王

发表于 2015-1-22 11:00:27 |显示全部楼层
就喜欢这样的文章,真理越辩越明
回复

使用道具 举报

36

主题

103

好友

2万

积分

版主

Rank: 7Rank: 7Rank: 7

版主勋章 社区明星 终身成就奖 最爱沙发 社区劳模

发表于 2015-1-22 13:40:11 |显示全部楼层
我的问题是:《母公司和子公司可参加同一项目投标》一文中的专家是哪位?
e-mail:ctcitc@163.com;QQ:75846630
回复

使用道具 举报

0

主题

0

好友

519

积分

骑士

发表于 2015-1-23 09:27:41 |显示全部楼层
这个看是否都是独立法人,如果是独立法人,可以一起参加同一项目的投标,这个问题在三司出的招投标法实施条例释义给出了解释
回复

使用道具 举报

0

主题

0

好友

297

积分

侠客

发表于 2015-1-25 18:09:17 |显示全部楼层
个人观点:张志军先生在第三部分的论述可以推而广之,在法律没有明确规定的情况下,考量供应商是否具有投标资格最主要评判标准就是两个:一是是否增强项目竞争性;二是是否形成利益共同体。符合立法精神的本意。
回复

使用道具 举报

0

主题

0

好友

8

积分

新手上路

发表于 2015-2-3 17:33:11 |显示全部楼层
如何在招标公告及文件限制母公司及子公司只允许一家参与投标?
回复

使用道具 举报

0

主题

0

好友

32

积分

新手上路

发表于 2015-2-6 13:30:44 |显示全部楼层
母子公司投标还有个前提是单位负责人是否为同一人,如果不是同一人呢
回复

使用道具 举报

0

主题

0

好友

778

积分

圣骑士

小人物其实也可以很幸福

发表于 2015-3-2 15:42:05 |显示全部楼层
总公司和分公司,母公司与子公司的区别在哪里啊?可以一起投标吗
回复

使用道具 举报

10

主题

2

好友

355

积分

骑士

发表于 2019-8-22 11:03:05 |显示全部楼层
子公司和母公司的业绩和资质是不得混用的,

母公司和子公司不可参加同一项目投标.doc

26 KB, 下载次数: 6

回复

使用道具 举报

您需要登录后才可以回帖 登录 | 立即注册

Archiver|手机版|bbs.ebnew.com

GMT+8, 2019-9-20 05:13 , Processed in 0.048476 second(s), 25 queries .

Powered by Discuz! X2.5

© 2001-2012 Comsenz Inc.

回顶部