关于分公司投标是否有效的问题理解

名医扁鹊

关于分公司投标是否有效的问题理解


    分公司不具备独立法人资格，从法理来讲，其总公司承担无限连带责任。而子公司则不同，是具有独立法人资格的。那么，分公司是否可以参加投标，以及参加投标是否有效，关键是要看分公司属于什么性质的单位，是否符合《招标投标法》和《政府采购法》的规定。下面，根据我个人的理解，阐述如下：

《招标投标法》第二十五条规定：“投标人是响应招标、参加投标竞争的法人或者其他组织。依法招标的科研项目允许个人参加投标的，投标的个人适用本法有关投标人的规定”。

《政府采购法》第二十一条规定：“供应商是指向采购人提供货物、工程或者服务的法人、其他组织或者自然人”。

两个与招标投标有关的重要法律都不约而同的规定，其他组织可以作为投标人或者供应商参加投标。那么，哪些组织可以被认定为是其他组织呢？《民诉意见》第四十条列举了8种典型类别，人民法院在甄别符合法律规定的民事诉讼主体时，必须对照该司法解释关于“其他组织”的基本定义。其中，《民诉意见》第四十条第（５）款规定“法人依法设立并领取营业执照的分支机构”属于“其它组织”。按此规定，领取营业执照的分支机构应该算作其它组织。下面，我们再进一步分析领取营业执照的分支机构所具备的资格条件。我们知道，《民事诉讼法》和《公司法》中都提到过其它组织的概念，《民事诉讼法》对其他组织的立法初衷主要是表达其他组织也享有诉讼的权利义务，具备诉讼主体资格，如第四十九条规定：“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼”；而从《公司法》的本意来看，领取营业执照的分支机构应该是具备了经营主体资格。

按照以上相关法律法规的解释来理解，我个人认为，依据《招标投标法》开展招标投标工作的项目，对于公开招标，领取营业执照的分支机构只要取得总公司的授权，任何招标人或者招标代理机构都不能拒绝其参加投标。反之，则不行。但是对于邀请招标，如果邀请的是总公司，即使总公司对分公司有授权，也是不能参加投标的。

但是，对于依据《政府采购法》开展招标投标工作的项目，领取营业执照的分支机构虽然取得公司的授权后，可以参加政府采购活动。但是，根据《政府采购法》第二十二条第（一）款规定：“具有独立承担民事责任的能力”的供应商才能参加政府采购活动。而根据《公司法》第十四条规定“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”。从该条规定来看，分公司是不具备独立民事资格主体的，其民事责任应由公司承担。所以，即使允许领取营业执照的分支机构参加投标，该投标人也不符合《政府采购法》对供应商必须“具有独立承担民事责任的能力”的资格要求，应作为无效标处理。

以上拙见，纯属个人理解，不对之处欢迎批评指正。

wsytl1976

我个人认同楼主的理解，政府采购项目，分公司是不能作为供应商的。正好刚刚看到济南市政府采购中心发的一个成交公告有问题，就看到了楼主发的帖子，正好给大家看一下！

只是不知道国家对于中石油、中石化这样的大型国企的分公司是否有特殊规定！！！

[/table]

[table=100%,#cce8cf]公告地址：http://www.jngp.gov.cn/chjgg/cjggjzxtp/2010-06-25/10000000003181.htm

  济南市公安局柴油服务供应商采购项目成交公告
一、采购人：济南市公安局
二、政府集中采购机构：济南市政府采购中心
三、项目名称及编号：
柴油服务供应商采购项目
JNCZJZ-2010-081四、公告日期：2010年6月17日五、采购日期：2010年6月25日六、成交情况：

包号	采购内容	供应商名称	优惠率（%）
A	柴油服务供应商采购项目	中国石油化工股份有限公司山东济南石油分公司	10.6
B	柴油服务供应商采购项目	济南鑫玖石油有限责任公司	9.6

七、谈判小组成员名单：董玉泽、张灵君、易宝、齐海鹰、孟丽静

八、采购项目联系人：于新波   周建国

联系电话：0531-66603111

传    真：0531-66603111

邮    编：250098

济南市政府采购中心

2010年6月25日

仰望星空

看了二位的发言很受启发。
我认为这里面有采购法的一些漏洞。
《政府采购法》第二十一条规定：“供应商是指向采购人提供货物、工程或者服务的法人、其他组织或者自然人”。同时又在第二十二条规定：
“供应商参加政府采购活动应当具备下列条件：
（一）具有独立承担民事责任的能力；
（二）具有良好的商业信誉和健全的财务会计制度；
（三）具有履行合同所必需的设备和专业技术能力；
（四）有依法缴纳税收和社会保障资金的良好记录；
（五）参加政府采购活动前三年内，在经营活动中没有重大违法记录；
（六）法律、行政法规规定的其他条件。
    采购人可以根据采购项目的特殊要求，规定供应商的特定条件，但不得以不合理的条件对供应商实行差别待遇或者歧视待遇。”
首先，第二十二条的六款规定是“应当”，而不是“必须”；
其次，六款规定并不是针对所有供应商的，举个例子，对于新设立企业，肯定不能达到“具有良好的商业信誉”和“有依法缴纳税收和社会保障资金的良好记录”，我们也不可能排斥新设立企业参加政府采购；
第三，第二十二条还规定了“采购人可以根据采购项目的特殊要求，规定供应商的特定条件”，也就是补充说明了六款规定的辅助从属的地位，如果在采购文件中并没有要求“独立法人”的话，在法条的适用上是否应该选择前面的第二十一条呢？
第四，中石油分公司这种企业来参加政府采购，如果我们非要其总公司出面，而一般的地方改制后的石油公司却可以参加，似乎也不合理。

个人之见，欢迎讨论。

guancdb1979

top dog

zzj0102

  　关于这个问题，在实践中，要注意区分两种不同的分公司：一种分公司纯粹就是总公司下属的办事机构，不独立对外开展业务，也不独立承担民事责任，这种分公司参加投标是无效的；另外一种是对外独立开展业务，拥有民事权利能力和民事行为能力的分公司，比如某省电信总公司某某市（县）电信分公司、某省供电总公司某某市（县）供电分公司等，它们在某一个地域内，是对外独立开展业务，可以成为诉讼关系的主体。因此，这一类分公司参加投标，是有效的。它在投标人或供应商的定义中，属于“其他组织”这一范畴。

  　关于分公司投标是否有效的问题。本人之前也曾存在理解错误。最近，对这一问题有了新的认识，为避免引起误导，在此特把此帖顶上来，和大家一起分享新见解。

星城蓝夜

谢谢楼上提供的知识，学习了~

学以致用

这种帖子不能沉下去！！！[s:125]

qinl

[s:92] 这种对外独立开展业务子公司如何辨别？一定要从工商注册查起。。。